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作為标本的刑法總論

2010-05-19 15:11:42

發布時間:2008-2-15


         德國式思維傾向于構築精緻的理論體系,這種傾向發展到極緻就是龐雜的體系和厚厚的教科書,德國刑法學也未能免俗。對于國内,自李斯特和施密特的刑總教科書引入以來,耶賽克和魏根特的刑總、羅克辛的刑總、施特拉騰維特和庫倫的刑總相繼引入,德國刑法的體系已經不再需要借鑒二手的轉介為廣大研究者所熟知。
        除了年代稍早的(F.lisztundEb.Shmidt)和以簡約為使命(G.Stratenwerth)的兩本,其餘兩本均是大塊頭。是否“大塊頭有大智慧”,我們不敢遽下定論,但它們确實處理了更為厚重的文獻、提供了更豐富的信息量。耶賽克的教科書被許玉秀稱為20世紀末期最為重要的刑法教科書之一,而羅克辛則穩坐“當代德國刑法暨刑事訴訟法的第一把交椅”,其刑總教科書已經具備了“一般刑法學著作難以具有的世界性影響”。引入外國的學術名著以改造本土的理論基礎,是近代以來學術發展的一個重要特色。對于孱弱的我國刑法學而言,外國大餐究竟是開啟了我們的學術味覺,使我們悟得刑法學之大道,還是在我們面前豎起一道隔膜的牆,使我們在望洋興歎之餘,自甘淪落,如此種種,不得而知。
羅克辛的刑訴法早由台灣學者吳麗琪譯成中文,經法律出版社引進,已經廣為流行。如今引入的刑總不啻與刑訴結成連璧,二者相映生輝,較為完整地展示了一代刑事法大師的研究水準。作者在第一版序言中“豪邁地”聲稱“試圖消化1990底之前的全部重要著作、論文和判決決定”,以一種“百科全書”式的抱負寫一本刑法教科書,簡直讓人傾倒。無怪乎其高足舒乃曼(Bernd.Schuenemann)教授稱之為“我們共同偉大的導師和大師”。對學者的評價應立足于其貢獻,而非立足于學術之外的背景。我想這是我國刑法學與德日差距的真正根源。既無通博的比較研究又無紮實的本土研究,每年出版浩繁的刑法專書豈非廢紙一堆?

  我們常以理論缺乏對實務的影響而批判甚至否定理論的建構,其實,理論的精緻化與理論對實務的影響力是兩個層面的東西。理論無需因缺乏對實務的對應影響而停滞不前,前者屬于學術層面,必然追求邏輯上的自足;後者屬于實踐層面,必然追求應用過程的效率以及應用效果的公正。不過,實踐的外象如果沒有了理論之基的支持必然成為一種“亂象”,它揭示出理論與實踐成了不相交叉的兩條線,實踐完全拒絕了理論的反應,其結果必然是理論的萎縮和實踐的專橫。

  我國刑法學長期以來倒向實踐的懷抱,自身無邏輯自足的根基,成為實踐的對策研究。當缺乏足夠的理論建構力又怠于采取拿來主義時,理論一方便呈現出不成器的放任自流,以至于某些學者熱心倡導的學派之争無人響應,這恰好說明了許多學者其實并無所謂的學派意識,他們以實踐走向為方向,以大家的視域為視域,完全沒有建構一門學術的責任心和使命感。因此,下述現象并不讓人意外:當我們的犯罪階層體系缺乏特色建構時,已經開始懷疑建構的意義了;當我們對外國刑法一知半解時,已經開始在批判外國刑法了。我們這種不務實、喜跨越的思維才是學術研究之大害。不知過去無以知将來,但我國的刑法史早已沾滿灰塵,蔡樞衡先生在精通外國刑法的背景下仍鋪身鑽研故紙堆似乎成為一種傳說;不知現在無以定走向,但我們有幾個人能在研究中堅持發掘本土案例的閃光之處?荟萃類罪進而提出一種學說似乎隻是外國的圖景。我想,羅克辛教授此書的出版給我們樹立了很好的标杆,使我們知道某些我們鐘愛的早已是昨日黃花,某些我們所漠視的才是真正的金子;以及一本經典的教科書并不是若幹常識的展覽,而是深入研究的有機整合。

  從對學術促進的角度而言,有兩條路是最為基本的,其一是純粹的比較研究,它追求邏輯上的自足,介紹各國“真正”的理論狀況。這需要學者有一流的外語能力;其二是案例研究,它以問題意識迫使學者歸納出或引入妥當的刑法理論,這是我們創新的源泉所在。前者旨在開闊視野、傳達聲音;後者旨在練好内功,提出創見。舍此二途,刑法學難有出頭之日。王世洲教授以令人尊敬的方式作出了自己的貢獻,也有其他一些并不那麼著名卻以譯介作為基礎工作的學者,他們才是刑法學界真正的脊梁。作為一個刑法弱國,踏實學習比什麼都重要。
                                                                法制日報  2008-01-24 12:26:56.0  王志坤 

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